| 事件番号 | 平成29(行ケ)10187 |
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| 事件名 | 審決取消請求事件 |
| 裁判年月日 | 平成30年4月12日 |
| 法廷名 | 知的財産高等裁判所 |
| 裁判日：西暦 | 2018-04-12 |
| 情報公開日 | 2018-04-23 20:00:06 |
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平成29年（行ケ）第10187号 口頭弁論終結日 審決取消請求事件 平成30年2月6日 判原決告 株式会社コラボ 訴訟代理人弁理士 伊被告特 指定代理人 藤橘許捷庁長雄官崇生刈谷玲子田正人文 原告の請求を棄却する。 2信半1宏板主間 訴訟費用は原告の負担とする。 事実及び理由 第1 請求 特許庁が不服2016-13924号事件について平成29年8月29日にした審決を取り消す。 第2 1 事案の概要 特許庁における手続の経緯等 (1)原告は，平成27年9月24日，意匠に係る物品をライターとし，意匠の形態を別紙審決書写しの別紙第1のとおりとする意匠（以下本願意匠という。）に係る意匠登録出願（意願2015-20910号）をした。 特許庁は，平成28年6月3日付けで拒絶査定をしたため，原告は，同年9月16日，これに対する不服の審判を請求した。 (2)特許庁は，これを不服2016-13924号事件として審理し，平成29年8月29日， 「本件審判の請求は，成り立たない。」 との審決をした。その謄本は，同年9月19日，原告に送達された。(3)原告は，平成29年10月16日，審決の取消しを求めて本件訴えを提起した。 2 審決の理由の要旨 (1)審決の理由は，別紙審決書写し記載のとおりである。要するに，本願意匠は，特許庁総合情報館が1989年6月16日に受け入れた，イタリア国R.D.ERicercheDesignEditrices.r.l.発行の外国雑誌『MODO』（1989年1月31日発行）の第22ページに所載の『ライター』の意匠（特許庁意匠課公知資料番号第HB01028238号）（その形態は，別紙審決書写しの別紙第2のとおり。以下引用意匠という。）と，意匠に係る物品が共にライターであって一致し，その形態においても，共通点が両意匠の類否判断に及ぼす影響は大きいのに対して，相違点がこれに及ぼす影響は共通点が与える共通の印象を覆すには足らないものであるから，意匠全体としてみた場合，本願意匠は引用意匠に類似するものであり，意匠法3条1項3号の意匠に該当する，というものである。 (2)審決が認定した本願意匠と引用意匠との共通点及び相違点は，それぞれ次のとおりである。 （共通点） ア 基本的構成態様 ・ヒンジによって結合した本体とフタより構成した点（共通点（ア））【A.フタを閉じた場合】 ・その全体形状は， 各稜線（かくりょうせん）を丸面取り状とした扁平（へ んぺい）な縦長直方体である点（共通点（イ）） 【B.フタを開けた場合】 ・ 本体上面中央の点火部には， 大きな風防を立設している点 （共通点 （ウ） ） ・点火部のヒンジ側（左側）には，カムを設けている点（共通点（エ））・点火部の右側の本体上面には，発火石（フリント）を備えている点（共通点（オ）） ・風防から右に延設した正面視略角丸三角形状のドラム支持部によって，回転自在に設けた円板状の発火ドラム（火打ち石用回転やすりドラム。フリントホイールとも呼ばれる。）を，発火石直上に設けている点（共通点（カ）） イ 具体的態様 ・フタを閉じた状態で，全体の縦横の長さ比率が，約3：2である点（共通点（キ）） ・本体の高さと，フタの高さの比率が，約3：2である点（共通点（ク））・ ヒンジ側側面 （左側面）平面視で直線状の平面である点 は， （共通点 （ケ） ） ・右側面は，平面視で中央がやや膨出した曲面である点（共通点（コ））・風防は，やや扁平な略筒状のものである点（共通点（サ）） ・風防は，正面視で，本体の約4分の1の大きさである点（共通点（シ））・風防には，複数の空気穴が規則正しく空いている点（共通点（ス））・本体上面周縁には，僅かな段差を設け，フタを閉じたときの密封性を高めた形態としている点（共通点（セ）） （相違点-いずれも具体的態様に関し） ・（フタを閉じた状態で）フタの上面につき，本願意匠は，正面視で直線の平面であるのに対して，引用意匠は，正面視で中央が本の少し膨出した曲面である点（相違点（a）） ・風防につき，本願意匠は，平面視で扁平な略倒コ字状の板を正面側と背面側で向かい合わせにしたものであるのに対して，引用意匠は，平面視で略横長C字状と思われる形態である点（相違点（b）） ・風防の空気穴につき，本願意匠は，星形にした空気穴を7つ，七曜紋状に並べているのに対して，引用意匠は，正円形の空気穴を互い違いに並べている点（相違点（c）） 第3 当事者の主張 （原告の主張） 1 審決が認定した共通点及び相違点に対する認否 (1)具体的態様の共通点（キ），（ク）及び（サ）は否認する。(2)その余の共通点（基本的構成態様の共通点（ア）ないし（カ），具体的態様の共通点（ケ），（コ），（シ）ないし（セ））及び相違点（相違点（a）ないし（c））は認める。 2 類否判断について (1)共通点の評価の誤り 審決は，共通点（ア）の，本体とフタの構成，共通点（イ）の，フタを閉じたときの全体の形状，及び共通点（キ）及び同（ク）の各部の寸法比率，並びに，共通点（ウ）ないし（カ）及び共通点（ケ）ないし（セ）の基本的構成態様及び各部の具体的態様がほぼ一致する両意匠は，需要者に共通の印象を強く与えるものであるから，これらの共通点が両意匠の類否判断に及ぼす影響は極めて大きい。と判断した。しかし，これらの共通点に係る構成は，本願意匠の出願前にZIPPO社のオイルライター（以下ジッポーライターという。）として周知の形態である（甲11の1・2）から，一般需要者及び取引者は，これらの共通点に係る構成をみて商品（形態）の類否を判断するわけではない。 したがって，審決の上記判断は誤りである。 (2)相違点の評価の誤り 審決は， 「具体的態様に係る相違点（a）ないし（c）が，両意匠の類否判断に及ぼす影響はいずれも微弱にとどまるものであって，上記共通点が与える強い共通の印象を覆す程のものではない。」 と判断した。しかし，相違点（a）の引用意匠の蓋を閉じた状態における上面部の膨出部の形状は，ジッポーライターの特徴であって（甲11の1・2），広く周知著名となっている部分であるのに対し，本願意匠のものは，この部分が平面となっているから，この部分の形態の相違は，類否判断に大きな影響を及ぼす。次に，相違点（c）の風防の部分は，ライターの需要者が，ライターの購入時に必ず蓋を開けて確認する部分であり，この部分の形態の相違は，審決が認定したように，類否判断を行う際の影響が微弱であるということはあり得ない。 すなわち，前記のとおり，共通点に係る構成は，ジッポーライターとして周知の形態であるから，需要者はこれをみて本願意匠と引用意匠の類否判断を行うわけではなく，必ず蓋を開いて内部を確認するはずであるし，蓋を開いた状態において，大きなウェイトを占める風防の部分に着目するはずである。 そうすると，本願意匠は，この風防の部分（両側面）に星型の空気穴が七曜紋状に設けられており，しかも，見た目にきらびやかな印象を与えるのに対し，引用意匠の風防に設けられた空気穴は，単なる丸穴で，七曜紋状に配置されていないのであるから， 両意匠をみた一般取引者や需要者は，（風 両者 防）の違いを明確に識別する。そして，他に七曜紋に星型を用いたものはないことも併せ考慮すると，（c）の風防の部分における相違が両意匠の類否判断に与える影響は，決して微弱なものとはいえない。 以上によれば，審決の上記判断も誤りである。 3 以上のとおり，審決は，共通点の評価と相違点の評価を誤ったものであり，この誤りに基づいて，本願意匠と引用意匠が類似すると判断したものであるから，取消しを免れない。 （被告の主張） 1 審決が認定した共通点及び相違点のうち原告が否認する部分について(1)共通点（キ）について 原告は，平成29年6月28日に特許庁に提出した意見書（甲10）において，引用意匠の具体的な比率を説明せずして， 「本願意匠のものはフタを閉じた状態で，全体の縦横の長さが，概略3：2であることは認めます。しかしながら，引用意匠のものは概略3：2ではありません。」 と，引用意匠の全体の縦横の長さ比率が，約3：2ではないと主張し，なおかつ，審決理由の認否においてもこの比率を認めていない。しかしながら，審決では，4頁の4.（1）において，そこで，検討してみると，引用意匠は，雑誌に掲載された，被写体に対してやや斜めから撮影された写真1図のみであるから，遠近法で，同一の長さであっても，手前と奥で現れる長さが異なるものであるから，正確には寸法が測れないが，より正確さを期して，写真の横幅を約120mmとした場合の，本体及びフタの中央の高さを測ると，本体が約45mmで，フタが約30mmである。よって，フタを閉じた状態での全高は45＋30で，約75mmである。そして，本体上辺での横の長さを測ると，約50mmであるから，引用意匠の，フタを閉じた状態での全体の縦横の長さが，約3：2とした点については，誤りがない。と説示しており，改めて確認しても，審決の上記説示のとおりであり，誤りはない。 (2)共通点（ク）について 原告は，上記意見書（甲10）において，引用意匠の具体的な比率を説明せずして， 「本願意匠のものは，本体とフタの高さ比率が，約3：2ですが，引用意匠のものは概略3：2ではありません。」 と，引用意匠の本体の高さと蓋の高さの比率が，約3：2ではないと主張し，なおかつ，審決理由の認否においてもこの比率を認めていない。しかしながら，審決では，4頁の4.（2）において， 「上記（1）のとおり，引用意匠の高さは，本体が約45mmで，フタが約30mmである。よって，引用意匠の，本体とフタの高さ比率が，約3：2とした点については，誤りがない。」 と説示しており，改めて確認しても，審決の上記説示のとおりであり，誤りはない。(3)共通点（サ）について 原告は，上記意見書（甲10）において， 「引用意匠のものは左側がつながっておりますことから，やや扁平な略筒状ということができますが，本願意匠のものは，正面から見て（正面視）左右が割れておりますので，略筒状とは言いがたいものであります。」 と主張し，なおかつ，審決理由の認否においても本願意匠の風防が略筒状であることを認めていない。これに対して，審決では，5頁の4.（4）において， 「本願意匠の扁平な風防の奥行長さの約7分の1という極僅かな隙間であるから，風防の概略の形態として『略筒状』と認定して，誤りはない。」 と説示しているところ，概略の形態として認定しているのであるから，審決のとおり誤りはない。2 類否判断について (1)原告は，ライター全体の形態のうちの大半が周知である一方，ライター内部の一部分である風防の形態に特徴点があるのであるから，引用意匠との類否判断においては，この点を重視するべきである旨を主張している。しかし，意匠法では，意匠について 「この法律で『意匠』とは，物品（物品の部分を含む。第八条を除き，以下同じ。）の形状，模様若しくは色彩又はこれらの結合であつて，視覚を通じて美感を起こさせるものをいう。（2」 条1項）と規定することで，物品全体の意匠だけでなく，物品の部分の意匠についても意匠登録を受けることができるように手当てされている。そして，物品の部分について意匠登録を受けようとするときは， 願書の 【意 匠に係る物品】の欄の上に【部分意匠】の欄を設けることとなっている（意匠法施行規則の様式第2［備考］8）が，本願の願書には，【部分意匠】の欄が設けられていないから，原告は，物品の部分の意匠ではなく，物品全体の意匠について意匠登録を受けようとして出願したことは明らかである。仮に，本願が，ライターの部分である風防部分の形態について，部分意匠として意匠登録を受けようとして出願されていれば，当然に，風防部分の形態を特に重視して類否判断をするものである。 しかし，本願は，ライター全体の意匠について出願されているのであるから，ライター全体を観察して類否判断を行うほかはなく，そのため，本願意匠が意匠法3条1項3号に掲げる意匠に該当し，同条同項柱書きの規定により，意匠登録を受けることができない，とした審決の認定及び判断に誤りはない。 なお，ライター全体の形態のうちの大半が周知であるものに，ライター全体の意匠登録がなされるということは，意匠の創作を奨励し，産業の発達に寄与することを目的とする意匠法の立法趣旨に反するというべきである。(2)共通点の評価について 意匠法においては， 「登録意匠とそれ以外の意匠が類似であるか否かの判断は，需要者の視覚を通じて起こさせる美感に基づいて行うものとする。」 （24条2項）と定められているところ，本願意匠に係る物品（ライター）における一般的な需要者は，ライターを使用する喫煙者，あるいは喫煙者に贈物をするためにライターを購入する者など，いわゆるエンド・ユーザーであって，広く一般の消費者を含むものというべきである。そして，このような一般の消費者は，商品の購入に際し，常に格別の注意力を持って商品を確認するとは限らず，小売店の店頭などでは，短時間のうちに購入商品を決定するということも少なくないと考えられ，この種物品の意匠における類否を判断するに当たっては，通常流通に置かれる蓋を閉じた状態での全体の観察を重視するべきである。また，原告は， 「一般需要者及び取引者は，これらの共通点に係る構成をみて商品（形態）の類否を判断するわけではない。」 などと，意匠の類否判断においては，周知の形態による共通点は捨象される旨主張するが，共通点を構成する部分に公知な形状や周知な形状が含まれているとしても，公知であること，周知であることは，意匠の特徴を示す要素とはなり得ないことに何ら結び付くものではなく，上記各共通点があいまってなす全体の基調が，意匠全体の類否に大きな影響を及ぼすことを否定すべき理由となると考えるべき根拠はない。（東京高等裁判所平成14年（行ケ）第221号・同年11月14日判決）のであって，飽くまでも，全体観察の上で，一般の消費者（需要者）の判断基準で類否判断を行うべきである。したがって，全体観察をした結果，共通点（ア）ないし（セ）がほぼ一致することにより，需要者に両意匠が共通する印象を与えるとした審決の判断に誤りはない。 (3)相違点の評価について ア 相違点（a）について 原告は，相違点（a）の引用意匠の蓋を閉じた状態における上面部の膨出部の形状は，ジッポーライターの特徴であって（甲11の1・2），広く周知著名となっている部分であるのに対し，本願意匠のものは，この部分が平面となっているから，この部分の形態の相違は，類否判断に大きな影響を及ぼす。などと主張する。しかし，有限会社ガスライタータイムス社が開設するウェブサイトであるライター大図鑑（乙2，3）をみると，ジッポーライターのカテゴリーに蓋の上面を平面としたものが数多く紹介されているし（乙2），逆に，オイルライターのカテゴリーに，蓋の上面を僅かに膨出した曲面とするものが数多く紹介されている（乙3）。 したがって，原告主張のようにいうことはできず，むしろ，オイルライターにおいて，蓋の上面を本願意匠のように平面としたものも，引用意匠のように僅かに膨出した曲面としたものも，共に周知の形状であって，それらの形状に特徴はないというべきである（甲11の2・3，乙2，3）。イ 相違点（c）について 原告は，（需要者は）必ず蓋を開いて内部を確認するはずであるし，蓋を開いた状態において，大きなウェイトを占める風防の部分に着目するはずであるなどと主張する。しかし，前記ライター大図鑑（乙2，3）をみると，数多くの商品のうち，そのほとんど全てのライターが蓋を閉じた状態で紹介されているのであるから，直ちに上記のようにはいえない。 むしろ，当該ウェブサイトには，ジッポーライターの項目に925アイテムものライター（の外観）が紹介されている（乙4）。このことからすると，ライターの供給者たる企業は，一般需要者に対して，個々のライターにつき商品としての魅力をアピールするポイントとして，蓋を閉じた状態におけるライターの外観（形態）を重視していることがうかがわれるし，ライターを購入する一般需要者も，特にこれらライターの外観に注目することにより， 自己の好みに合ったライターを選定し， その上で， ライターの性能，価格等他の要素も踏まえてライターを購入しているものと認められる。その意味で，市場における商品としてのライターの訴求力が蓋を閉じた状態における外観にあることは明らかである。 また，原告は，本願意匠は，この風防の部分（両側面）に星型の空気穴が七曜紋状に設けられており，しかも，見た目にきらびやかな印象を与えるなどと主張する。しかし，通常の状態では蓋が閉じられて視認できない風防部に設けられた空気穴の形状や配置に相違があるとしても，その相違は風防部のみのものであって，全体意匠として出願された本願意匠と引用意匠を全体観察すれば，部分的な相違点と認めるほかはなく，両意匠の類否判断において及ぼす影響が微弱であるとした審決の判断に誤りはない。 そして，風防は，蓋を開けて初めてみえるものであって，なおかつ，ライター全体からみればごく限られた部分にすぎないから，取引者は，その違いを識別するかもしれないが，一般の消費者は，その違いに気付かない可能性が高い。また，この相違点に気付いたとしても，せいぜい，（引用意匠である）ジッポータイプのライターの一つのバリエーション，又は同ライターの新商品と勘違いする程度の差異と認められ， 全体観察において， 両意匠の類否判断において及ぼす影響が微弱であるとした審決の判断に誤りがあるとはいえない。 3 原告も認めているところであるが，共通点の， （ア）ないし（カ）， （ケ）， （コ）及び（シ）ないし（セ）は，出願前から公知の形態であるから，本願意匠は，これら共通点として掲げた形態を利用した上で成り立っているものであって，本願意匠の独自の新たに創作された形態（権利客体の内容）といえるのは，風防における穴の形状とその並べ方だけである。 よって，その部分のみを創作した内容として表して出願し，その部分のみの権利を取得しようとするのならばまだしも，新規性があり，創作性がある意匠とはいえない（ア）ないし（セ）を含めた全体の形態について意匠登録をすることはできないというべきであり，原告の主張は失当である。 第4 1 当裁判所の判断 類否判断の前提となる事実 (1)意匠に係る物品は，本願意匠も引用意匠も共にライターであって，同一である。 (2)意匠の形態（共通点及び相違点）について ア 本願意匠と引用意匠の形態が，審決が認定した共通点のうち，少なくとも，同（キ）， （ク）及び（サ）を除くその余の点において共通し，かつ， 審決が認定した相違点（同（a）ないし（c））において相違していることは，原告も争っていない。 イ 共通点（キ）について 原告は，共通点（キ）を否認するものの，その具体的な理由を明らかにしない。 そこで，審決添付の別紙第1の蓋を閉じた状態の正面図に基づいて本願意匠に係るライターの縦と横の長さを測ると，縦約48mm，横約32mmであるから，蓋を閉じた状態における全体の縦横の長さの比率は，約3：2であると認められる。 他方，審決添付の別紙第2の図面に基づいて引用意匠に係るライターの縦と横の長さを測ると，縦は蓋部分（中央）が約28mm，本体部分（中央）が約46mmで合計約74mm，横は本体上部で約50mmであるから，蓋を閉じた状態における全体の縦横の長さの比率は，やはり約3：2であると認められる（なお，別紙第2の図面（写真）はやや斜めに写っているため，横の長さが正面図の場合よりも多少短くなっている可能性があるが，その点を考慮しても，縦横の長さの比率が約3：2となることは認めてよい。）。 したがって，両意匠につき，蓋を閉じた状態における全体の縦横の長さの比率を約3：2であるとした共通点（キ）の認定に誤りがあるとは認められない。 ウ 共通点（ク）について 原告は，共通点（ク）を否認するものの，その具体的な理由を明らかにしない。 そこで，審決添付の別紙第1の蓋を閉じた状態の正面図に基づいて本願意匠に係るライターの本体及び蓋の高さを測ると，本体部分が約29mm，蓋部分が約19mmであるから，その比率は，約3：2であると認められる。 他方，審決添付の別紙第2の図面に基づいて引用意匠に係るライターの本体及び蓋の高さを測ると，前記のとおり，本体部分（中央）が約46mm，蓋部分（中央）が約28mmであるから，その比率は，やはり約3：2であると認められる。 したがって，両意匠につき，本体の高さと蓋の高さの比率が，約3：2であるとした共通点（ク）の認定に誤りがあるとは認められない。エ 共通点（サ）について 原告は，共通点（サ）を否認するものの，その具体的な理由を明らかにしない。 そこで検討するに，本願意匠の風防は，左右に切れ目を有するものの，全体としてみれば，断面略長方形の略筒状とみることができるし，引用意匠の風防も，断面略長方形の略筒状とみることができる。 また，風防部分の具体的な形状の相違については，別途，相違点（b）として正しく認定されている。 したがって，両意匠につき，風防がやや扁平な略筒状のものであるとした共通点（サ）の認定自体に誤りがあるとは認められない。 オ 以上によれば， 両意匠の形態には， 審決が認定するとおり， 共通点 （ア） ないし（セ）と，相違点（a）ないし（c）が認められる。 2 本願意匠と引用意匠の類否 (1)以上を前提として，両意匠の類否について検討する。 両意匠に係る物品は共にライターであって，主として喫煙時に使用されるものであり，使用時は，手に持って蓋を開け，円盤状の発火ドラムを回転させて使用されるのが通常であり，不使用時は，蓋を閉じた状態で，ポケットやカバン，机の引き出し等に収納して保管されるのが通常であると認められる。 したがって，これらの物品の性質，用途，使用態様等からすれば，一般需要者である看者は，通常，持ちやすさや使いやすさの観点から，まず，その全体的な形態（外観）に着目して観察し，次いで，蓋の形状や構成，点火部の形状や構成等に着目して観察するものと認めるのが合理的である。そうすると，本体と蓋の構成（共通点（ア））や，蓋を閉じた状態における全体の形状（共通点（イ）），蓋を閉じた状態における全体の縦横の長さ比率（共通点（キ）），本体の高さと蓋の高さの比率（共通点（ク））などは，いずれも物品の全体的な形態（外観）に関するものであって，正に看者の注意を強くひく構成態様であるということができるし，蓋を開けた状態における点火部の構成（共通点（ウ）ないし（カ））や，点火部に設けられた風防の全体的形状（共通点（サ）ないし（ス））なども，同様に看者の注意を強くひく部分であるということができる。 そして，その他の共通点（ケ），（コ）及び（セ）も含めて，基本的構成態様の全部と各部の具体的態様がほぼ一致する両意匠は，需要者にそれだけ共通の美感を生じさせるものといえるから，全体的観察において，これらの共通点がもたらす影響は相当に大きいと認められる。 これに対し，具体的態様における相違点（a）ないし（c）は，蓋の上面の僅かな膨らみの有無（相違点（a））や，風防のヒンジ側（左側）の縦の隙間（切れ目）の有無（相違点（b）），風防の側面に設けられた空気穴の数や形状，並び方の違い（相違点（c））といった，いずれも全体からみれば局所的な相違を摘出するものにすぎず，全体的観察において，これらの相違点がもたらす影響は相対的に小さいといわなければならない。 そうすると，審決が，両意匠は，意匠に係る物品が一致し，その形態においても，共通点が両意匠の類否判断に与える影響が大きいのに対して，相違点がこれに及ぼす影響は共通点が与える共通の印象を覆すには至らないとして，意匠全体としてみた場合，本願意匠は引用意匠に類似すると認めたのは相当であって，その認定判断に誤りがあるとは認められない。 (2)原告の主張について ア 原告は，共通点（ア）ないし（セ）に係る構成は，本願意匠の出願前にジッポーライターとして周知の形態である（甲11の1・2）から，一般需要者及び取引者は，これらの共通点に係る構成をみて商品（形態）の類否を判断するわけではないとして，共通点がもたらす影響を重視した審決の認定判断は誤りであると主張する。 しかしながら，仮に上記の構成が周知のライターの形態と基本的に同一であったとしても，前記のとおり，看者の注意を強くひく構成態様であると評価される以上，これを両意匠に共通してみられる特徴的部分であるとして類否判断を行うことは当然である（そうでなければ，周知意匠と類似の構成を有する出願意匠が，僅かな部分の相違を理由に意匠登録を受ける結果となり，意匠法3条1項3号の趣旨からして相当でないことは明らかである。）。 したがって，原告の上記主張は採用できない。 イ 原告は，相違点の評価に関し，①相違点（a）の引用意匠の蓋を閉じた状態における上面部の膨出部の形状は，ジッポーライターの特徴であって（甲11の1・2），広く周知著名となっている部分であるのに対し，本願意匠のものは，この部分が平面となっているから，この部分の形態の相違は，類否判断に大きな影響を及ぼす，②相違点（c）の風防の部分は，ライターの需要者が，ライターの購入時に必ず蓋を開けて確認する部分であり，この部分の形態の相違は，審決が認定したように，類否判断を行う際の影響が微弱であるということはあり得ない，などと主張する。しかしながら，上記①（相違点（a））に関していえば，原告が提出した上記証拠のみでは，必ずしも蓋の上面部が膨出した曲面となっている形状がジッポーライターの特徴として広く周知著名となっているとまでは認められない。むしろ，証拠（乙2，3）によれば，ジッポーライターの中にも蓋の上面を平面としたものが少なからず見受けられ，また，ジッポーライター以外のオイルライターの中にも蓋の上面が僅かに膨出した曲面となっているものが少なからず見受けられるのであるから，上面部が平面となっていることが本願意匠の際立った特徴であるということはできない。 上記②（相違点（c））に関しても，風防それ自体は，ライターの重要な構成要素の一つであり，需要者が着目する部分の一つであるといい得るとしても，本願意匠と引用意匠とでは，現に，風防が立設されている部位や，その大きさ，形状，本体との大きさのバランス，複数の空気穴が規則正しく空いている点などがいずれも共通しており （共通点 （ウ） 及び （サ） ないし（ス）），これによれば，両意匠は，風防に関してもその構成態様（形状）は概ね共通しているということができる。これに対し，原告が主張する空気穴の数や形状，並べ方の違いといった点は，結局のところ，風防の側面に設けられた模様の相違にすぎず（複数の空気穴が規則正しく空いているという点でも構成が共通している以上，空気穴自体の数や形状，並べ方によって異なる印象を与えるにも自ずと限界がある。），両意匠の構成を全体的に観察した場合に受ける印象の相違は限定的であるといわざるを得ない。 以上によれば，両相違点がもたらす美感の相違は，いずれも意匠全体からみれば限定的なものにすぎず，相対的にみて，両相違点は必ずしも類否判断に大きな影響を及ぼすとはいえない。 したがって，原告の上記主張は採用できない。 3 結論 以上の次第であるから，原告の主張する取消事由はいずれも理由がなく，審決に取り消されるべき違法があるとは認められない。 よって，原告の請求を棄却することとし，主文のとおり判決する。 知的財産高等裁判所第3部 裁判長裁判官 鶴岡稔彦寺田利彦間明宏充 裁判官 裁判官 |